Позитивистские концепции судейского нормотворчества
Позитивистские концепции судейского нормотворчества. На протяжении века позитивизм находится на первом месте в правовой науке стран «общего права». Мнения стран по выбору уровня позитивизма разделилось. Англия предпочла развитие аналитического позитивизма, а вот США начала развивать социологический уровень. Но в других странах свой выбор останавливали на каком-то одном уровне позитивизма.
Мнение ученых, также разделилось, одни отдавали предпочтение социологическому, другие ученые аналитическому уровню позитивизма.
Черты основ позитивизма
Со временем ученые выявили черты заложенных основ позитивизма.
- развивают и изучают только тот позитивизм, который установило государство – «сущее»;
- со стороны закона рассматривают и изучают «существующее право», например, действительное или недействительное;
- формально-логический анализ фактических случаев имеет большое значение.
Правовой позитивизм
Как отметил Я. С. Нерсесянц, с помощью позитивизма правовая теория сблизилась с комментаторством и описательством норм имеющегося, позитивного права, также позитивизм поспособствовал к их формальной доработки и объяснению. Процесс окончательного формирования главных принципов прецедентного права совпадает с мнением и утверждением позитивизма в юриспруденции, который определяет главным образом его характер на этапе современности.
Для правового позитивизма в целом характерно признание факта судейского нормотворчества. Такой вывод вытекает из основополагающей идеи позитивизма о первичности и производности права от государства.
Взаимосвязь права с властью
На целое поколение английских юристов и на юридическое мышление всего общества Англии огромный отпечаток положили Остин и Бентам.
Американская литература отлично восприняла их идеи и мысли.
Проблема взаимоотношений права и власти, подобна старой притчи о курице и яйце: не смотря на то, что власть доминирует, право и власть зависят друг о друге, хотя все-таки право должно зависеть от власти, нежели наоборот.
Последнее суждение является весьма типичным для ученых позитивистского направления. Перечень подобных высказываний можно продолжить.